term sheet что это такое

Терм шит: Головомойка. Базовый уровень

Что такое Терм шит?

Что важно знать про юридическую силу?

В 2015 году в гражданское законодательство были внесены основные инструменты по структурированию сделок M&A и венчурных сделок, одним из которых является преддоговорная ответственность. Правила, указанные в ст. 434.1 ГК РФ регулируют переговорные отношения, а именно, устанавливается запрет на недобросовестные практики ведения переговоров. Стороны не должны злоупотреблять своим правом свободного ведения и выбора приемов и тактики переговоров. Ответственность состоит в возмещении стороной, которая проявила недобросовестность на стадии ведения переговоров, другой стороне расходов последней на ведение переговоров. Задача этой ответственности состоит в том, чтобы вернуть потерпевшую сторону в то состояние, которое имело место до начала переговоров.

Указанное выше позволяет и инвестору, и основателю компании на стадии переговоров уже защитить свои интересы, избежать неприятных ситуаций (инвестор ведет одновременно переговоры с 2-3 конкурирующими компании, получает инсайдерскую информацию и проч.).

Какие пункты самые главные по смыслу в документе?

(мы не берем в расчет информацию о сумме раунде и оценке компании)

1.Распоряжение долями Компании

“В случае получения одним из Участников предложения от третьей стороны о приобретении всех или части принадлежащих ему долей Компании, и в случае его согласия, другие Участники имеют право преимущественного приобретения этой части долей Компании по цене и на условиях предложения третьей стороной (right of first refusal)”;

“1) При продаже одним или несколькими Участниками третьей стороне долей в Компании, другие Участники Компании будут иметь право совместной продажи пропорциональной части принадлежащих им долей в Компании (pro-rata tag-along rights);

2) Если в ходе предполагаемой сделки продажи и/или привлечения дополнительного финансирования с участием неаффилированной третьей стороны, совокупный размер долей Основателей сокращается до размера, составляющего менее 50% (пятидесяти процентов) долей Компании, каждый Инвестор будет иметь право совместной продажи всех долей Компании, принадлежащих Инвестору на момент такой сделки (full tag-along right).”

Переводим с русского на русский:

Инвесторы часто требуют, чтобы любой основатель, который намеревается продать свои акции/доли, сначала предложил их компании и инвесторам. Если кто-то примет решение выйти из компании, инвесторы захотят возможность купить их акции с тем, чтобы либо получить еще больший контроль над компанией, либо предупредить передачу контроля нестратегическим либо враждебным лицам. Преимущественное право покупки обычно предоставляется инвесторам и применяется в отношении учредителей.

Наиболее частый вариант – предоставить компании и инвесторам право купить все или какую-либо часть предлагаемых к продаже акций (right of first refusal).

Плюс возникает возможность совместной продажи (tag-along) доли третьему лицу: путем присоединения или при увеличении уставного капитала.

2. Соглашение о неконкуренции

“Основатели обязуются в течение всего срока действия настоящих Условий, а также в течение 3 (трех) лет с момента прекращения их действия:

● Не осуществлять деятельность, конкурирующую с обычной деятельностью Компании

● Не осуществлять действия, направленные на прекращение работниками Компании и (или) лицами, выполняющими работы (оказывающими услуги) для Компании, трудовых и (или) гражданско-правовых отношений с Компанией и (или) на осуществление деятельности, конкурирующей с обычной деятельностью Компании

● Основатели также обязуется обеспечить, чтобы ключевые сотрудники подписали документы, закрепляющие их обязанности по неконкуренции, аналогичные обязанностям Основателей.”

Переводим с русского на русский:

3. Тупиковые ситуации (deadlock)

Нет единого стандарта, часто в российской практике отсутствуют условия выхода из тупиковых ситуаций в Терм шите.

Поэтому сразу на русском.

“После подписания данных Основных Условий Основатели, а также консультанты принимают на себя обязательство не вступать ни в какие переговоры с иными инвесторами и не предоставлять никакой информации относительно Сделки, за исключением Инвесторов и их консультантов без прямого письменного согласия Инвесторов. Данное ограничение действует в течение 3(трех) месяцев после подписания данных Основных условий, либо до момента отказа Сторон от проведения сделки.”

Переводим с русского на русский:

Например, одна из сторон ведет переговоры одними инвесторами, параллельно обсуждая этот же вопрос с другими. Далее, в зависимости от успешности переговоров с тем или иным инвестором, указанная сторона принимает решение о заключении Терм шит либо с первым, либо со вторым инвестором. Вместе с тем оба инвестора к моменту завершения переговоров могут потратить значительные ресурсы на их проведение, например, приняв решение о привлечении финансовых, налоговых и юридических консультантов.

5. Совет Директоров, Конфликт интересов

Совет Директоров будет принимать решения следующим образом:

“По вопросам Совета Директоров:

— кворум для заседания составляет 2 директора, всегда при участии члена Совета Директоров, номинируемого Инвестором;

— кворум для принятия решений составляет большинство голосов

Каждый директор имеет один голос.

Председатель Совета Директоров не имеет решающего голоса или любых иных дополнительных полномочий по голосованию.

Компетенция Совета Директоров:

1. принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2. образование исполнительных органов Компании: избрание и досрочное прекращение полномочий Генерального директоров, утверждение условий заключаемого с ним трудового договора, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Компании управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3. принятие решения о размещении Компанией облигаций, эмиссионных ценных бумаг, финансовых гарантий, поручительств и прочих финансовых инструментов, предоставлении обеспечения по займам и выдача векселей;

4. принятие решения о создании обособленных подразделений Компании;

5. утверждение годовых планов/бюджетов Компании;

6. инициирование каких-либо судебных и досудебных действий, где сумма претензий превышает 1 000 000 (один миллион) рублей;

7. принятие решений об одобрении крупных сделок Компании; для целей настоящего пункта крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения компанией прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет ______% процентов стоимости имущества компании, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок;

8. принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

9. принятие решений об одобрение сделок, предметом которых является предоставление права управления доменными именами; принятие решений об одобрение сделок, связанных с распоряжением принадлежащими Компании исключительными правами на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, включая заключение договоров об отчуждении исключительного права в полном объёме на следующие результаты интеллектуальной деятельности: программное обеспечение, соответствующие ноу-хау, а также товарные знаки и знаки обслуживания, принадлежащие Компании. Договоры, заключенные с нарушением предусмотренных настоящим пунктом требований к ним, могут быть признаны недействительными по иску общества или его участника.

10. предварительное одобрение сделок и их условий, связанных с выдачей и получением Компанией займов, кредитов и поручительств независимо от суммы сделки;

11. расходование Компанией средств не в соответствии с утвержденными бюджетами, если отклонение от бюджета составляет более 30% (тридцати процентов) от общей суммы утвержденного бюджета в год.”

Переводим с русского на русский:

Совет директоров (СД) может стать затруднительным для основателей стартапа органом управления компанией. Например, часто СД принудительно снимает основателя стартапа с должности Генерального директора.

Доли/ акции никак не влияют на процесс голосования, так как при принятии решений СД учитываются только голоса каждого из его членов.

6. Гарантии / Warranties (почему это важно в основных условиях сделки).

Примеры базовых гарантий:

Переводим с русского на русский:

И в случае невыполнения различных условий указанных в разделе Warranties инвестор имеет право требовать получения дополнительных акций/долей по сниженной стоимости.

Внешние эффективные стимулы для развития команд, оказывается, могут быть и под оболочкой гарантий 🙂

Всем хороших Терм шитов и понимающих инвесторов!

(материал составлен в рамках группы WeVenture на Фейсбуке)

Источник

Главное, что вам нужно знать про term sheet

Автор / Ольга Воркуева Ольга Воркуева – управляющий партнер компании «Воркуева и партнеры».

Term sheet, соглашение об основных условиях сделки, декларация о намерениях – все это разные названия одного и того же документа, в котором отражаются основные договоренности сторон относительно правовых и финансовых параметров предстоящей инвестиционной сделки.
Впервые подобного рода соглашения стали заключаться в США в 1957 году, поскольку именно тогда зародилось начало венчурной индустрии.

Казалось бы, гораздо проще заключать сделки простым подписанием основного договора, но, к сожалению, на этапе переговоров на практике это не всегда реализуемо. Несмотря на то, что term sheet не создает каких-либо юридических обязательств для сторон, а просто выражает намерения в будущем заключить сделку на оговоренных условиях, он все равно является важным документом, позволяющим закрепить на бумаге промежуточные результаты переговоров, и ведет к дальнейшим действиям по эффективному согласованию ключевых условий будущего договора, без отвлечения на детали. При этом сторонам сделки необходимо четко понимать, что даже подписание term sheet в последующем не является гарантией заключения основных договоров по сделке.

Ключевые моменты. Существует ряд важных моментов, которые желательно включить в term sheet:
• Стороны сделки.
• Вклады в компанию (конкретизация по форме и времени).
• Соотношение долей (акций) до и после внесения вкладов.
• Цена доли (акции).
• Условия закрытия сделки.
• Конфиденциальность.

Сила положений. Не все положения term sheet носят необязательный характер. Например, положения о конфиденциальности или ограничении ведения переговоров о том же предмете с другой стороной вполне могут иметь обязательную силу. Поэтому важно напрямую отражать такие моменты в соглашении.

Источник

Term-sheet

Если подходить к обозначениям формально, не следует называть «договор о намерениях» именно подобным образом. Подобные документы нужно точно обозначать как «предварительные договоры». Они нужны в случаях, если оба участника верят друг другу не полностью. Либо же у них нет бумаг, которые требуются для сделки, либо продукт, который должен перейти из рук в руки, пока не готов. Так или иначе, в настоящий момент основной документ они подписывать не хотят, но полностью настроены на то, чтобы скоро это сделать. Предварительный договор нужен, чтобы не сложилось ситуации, когда в нужный момент один из участников неожиданно для другого заявит, что не станет вступать в основной. В этот документ включают упоминание о том, что обе стороны собираются через некоторое время заключить сделку, также там пишут ее основные положения.

Есть еще один вариант — соглашение о намерениях, о котором в законах не сказано, но к которому в таких случаях также прибегают. У него нет никаких связывающих участников последствий в противоположность договору, в нем просто прописывается, чего они желают. В ситуации, когда было написано соглашение, не даст результата обращение в суд, чтобы принудить другую сторону к сделке. Впрочем, если между участниками появятся разногласия о том, что написано уже в основном договоре, каковы были их действительные желания, то можно приводить содержание и этого соглашения. Написанное в нем будет доказательством.

Когда пишут различные документы, указывающие на стремление участников вступить в сделку

Иногда перед тем, как составить договор о намерениях, заинтересованные лица пишут протокол о ходе состоявшейся между ними встречи, на которой они согласились, что требуется в скором времени заключить договор, или посылают друг другу письма на эту же тему.

Обычно в письме тот участник, который больше хочет вступить в сделку, упоминает самые существенные нюансы, в частности, ее предмет, дату, до которой она должна состояться, и пр. Когда оба участника обмениваются письмами, то сторона, пишущая письмо второй в ответ на послание первой, больше желающей сделки, в своем ответе указывает, что она готова к ней. Равным образом в протоколе, под которым должны помещаться подписи обоих участников встречи, пишется о главных деталях контракта, который будет заключен через некоторое время.

Хотя обе эти бумаги считаются документами и носят официальный характер, норм, описывающих, как их используют, не существует. Поэтому протокол и письмо вовсе не равны документу, для которого такие нормы есть, то есть их значимость гораздо ниже, чем у договора о намерениях.

Основные положения предварительного договора, нацеленного на то, чтобы выразить стремление его участников к главному в соответствии с ГК РФ

Основное требование, которое существует для договора о намерениях, — это необходимость в деталях написать о главной сделке, в которую собираются вступить те, кто его составляют. Лишь в случае, если ее условия в нем присутствуют, этот документ получает значение.

Иначе говоря, в этом документе должно быть написано о ряде пунктов, в том числе:

Другая существенная норма — это исключительно письменная форма соглашения. При этом нужно отметить, что норма ч. 2 ст. 429 ГК РФ указывает, что форма предварительного договора обязательно должна быть такой же, как у основного. Но судьи своими решениями несколько раз указывали, что в данном случае точно следовать этому правилу не нужно. И даже если продается недвижимость — сделка, где государственная регистрация, безусловно, нужна, для договора о намерениях она не требуется. Причина тут в том, что права на имущество не переходят от одного лица к другому (или в других случаях не переходят обязательства). Так что необходимости в регистрации нет.

Содержание договора о намерениях

Наряду с прочими документами, которые составляют в различных случаях, данный документ также обладает своей схемой.

Если вы хотите взять готовый документ и подписать его с другим участником, обратите внимание на точную формулировку еще по одному пункту. Нужно, чтобы образец включал слова «стороны обязуются заключить договор» или другие похожие на эти. Если такой фразы или похожей на нее там не будет, то бумага превращается в соглашение о намерении, которое ни к чему никого не обязывает.

Источник

Импакт-инвестирование: как составить соглашение с инвестором

Вы уже нашли инвестора, а значит, вам предстоит обговорить все условия сделки. Для этого необходимо составить специальное соглашение, или term sheet. О том, что это такое и какие договоренности наиболее важны между инвестором и стартапером, замредактора Теплицы Наталье Барановой рассказала директор по инновациям группы компаний «ЭФКО», эксперт в области венчурных инвестиций и корпоративных инноваций Анна Ненахова.

Term sheet – это соглашение о намерениях участников проекта, описывающее основные условия сделки, на которых предприниматель готов привлечь инвестиции, а венчурный инвестор готов предоставить свой капитал.

Основные элементы Term sheet

1. Оценка стартапа.

2. Права при ликвидации компании.

3. Защита инвестора от размывания долей при привлечении следующих раундов финансирования.

4. Корпоративное управление.

5. Эксклюзивность и распределение расходов на проведение сделки.

Оценка

В Term sheet всегда фиксируется оценка стартапа, по которой инвестор предоставляет инвестиции, с определением долей всех участников сделки после осуществления текущего раунда. Но данный тезис, по словам эксперта, не актуален при предоставлении инвестором конвертируемого займа и относится только к финансированию за долю в компании.

Анна Ненахова уверена, что разногласия в оценке не должны привести к разрыву отношений с инвестором. По ее мнению, всегда важно помнить о следующем.

1. Венчурный инвестор – это smart инвестор. Его менторская поддержка, networking и личный опыт в индустрии могут стоить намного дороже, чем обсуждаемая разница в оценке.

2. Разногласия в оценке всегда можно урегулировать опционами, предоставляемыми дополнительно инвестору или предпринимателю.

О том, как грамотно провести оценку материала, можно прочитать по ссылке.

Права при ликвидации (liquidation preference)

Очень часто, по словам специалиста, таким правом хотят обладать инвесторы, чтобы иметь возможность вернуть свои деньги в случае выхода. «И чаще всего стартаперам ничего не остается делать, как принять такое условие (надо отметить, что оно вполне стандартно и достаточно справедливо), – объясняет Анна Ненахова.– Обращайте внимание на коэффициент liquidation preference, если в Term sheet инвестор пропишет liquidation preference 1,5X, это будет означать, что инвестор заложил премию в 50% к первоначальным инвестициям. То есть если он вложил 10 млн руб., то захочет вернуть 15 млн руб. до распределения средств между другими участниками».

Защита от размывания (antidilution)

Используя это право, инвестор получает защиту от размытия доли в следующем раунде инвестиций. «Данный вариант является не очень справедливым по отношению к другим участникам сделки и зачастую является показателем неуверенности инвестора либо в проекте, либо в модели мотивации всех участников проекта», – считает специалист.

Анна Ненахова советует каждый день работать над тем, чтобы достигать тех показателей, которые бы увеличивали капитализацию стартапа.

Корпоративное управление (corporate governance)

Речь идет о распределении полномочий между инвесторами и основателями после осуществления инвестиций. Самые главные из них – структура совета директоров и пороги для голосования при принятии решений по ключевым вопросам. Особое внимание, по мнению специалиста, стоит уделить списку ключевых вопросов, какие из них относятся к компетенции совета директоров, а какие – к компетенции генерального директора стартапа.

В структуру совета директоров входят представители основателей компании и представители инвестора. На более поздних стадиях могут включаться в состав независимые директора и инвесторы следующих раундов.

По словам Анны Ненаховой, нет рекомендаций по количественному составу совета директоров, но необходимо помнить следующее.

1. Чем меньше численный состав, тем совет директоров будет более оперативным и рабочим органом.

2. Лучше избегать одинакового количества представителей от каждой стороны (это в будущем поможет избежать «тупиковых ситуаций), а также при равном количестве обратить внимание, имеет ли право решающего голоса председатель совета директоров и как он назначается.

3. На первых раундах, как правило, совет директоров контролируется предпринимателями, на последующих раундах – инвесторами.

На этапе согласования Term sheet специалист советует обязательно обсудить с инвестором правила принятия всех будущих решений (пороги для голосования). Для наглядности можно сделать табличку со списком решений и количеством голосов, необходимых для принятия этих решений.

Пример таблицы с указанием порогов для голосования.

«Если в совет директоров входят три представителя от предпринимателей и по одному представителю от каждого из инвесторов, то второй вопрос из приведенной выше таблицы может быть принят без учета мнения одного из инвесторов, а третий – без мнения обоих инвесторов (в случае если у основателей единая позиция по вопросу, что бывает не всегда)», – объясняет, как принимаются решения, Анна Ненахова.

Кроме этого, у каждого инвестора может быть список вопросов, по которым он имеет «право вето». То есть без его согласия принять положительные решения по вопросу будет невозможно. К таким вопросам по словам специалиста относятся: утверждение бизнес-плана и годового бюджета, продажа активов, включая интеллектуальную собственность.

Эксклюзивность и распределение расходов на сделку

Анна Ненахова отметила, что все Term sheet не имеют юридической силы, так как инвесторы всегда делают оговорки, что это предварительные условия, которые должны быть одобрены инвестиционным комитетом при положительных результатах проведения Due Diligence. Но это не относится к положениям конфиденциальности, эксклюзивности и распределения расходов на сделку.

«Эти положения важны для инвестора, так как в рамках проведения Due Diligence последний несет значительные расходы на сделку, поэтому он хочет установить no shop период, когда предприниматель в течение оговоренного срока не может ни с кем больше вести переговоры. А в случае нарушения этого положения должен возместить документально подтвержденные расходы на сделку. Предпринимателей такое условие не должно смущать, но необходимо определить максимальную сумму такого возмещения». Анна Ненахова

Советы Анны Ненаховой предпринимателю

1. Если инвестор предлагает необходимый объем инвестиций предоставить несколькими траншами по одинаковой оценке, то необходимо прописать условия привлечения второго и последующего траншей, чтобы не оказаться в ситуации, когда после первого этапа венчурный инвестор отказывается от дальнейшего финансирования компании.

2. Часто предприниматель в первые годы развития проекта выступает в роли гендиректора. Чтобы не было сюрпризов позже, необходимо заранее предусмотреть не только условия назначения гендиректора, но и условия его снятия (это актуально только на начальной стадии стартапа, при масштабировании бизнеса часто нанимают независимого гендиректора, а основатель остается президентом компании или председателем совета директоров).

3. Продумать и в дальнейшем прописать условия выхода инвестора из компании. Предприниматели должны помнить, что выйти из стартапа до выхода инвестора невозможно. Но тем не менее основатели могут прописать возможность присоединиться к продаже долей в случае выхода других инвесторов.

При закрытии инвестиционного раунда Анна Ненахова советует привлекать инвестиционных и юридических специалистов.

Специалист также рекомендует прочитать книгу «Венчурные сделки: будьте умнее, чем ваш юрист и венчурный инвестор» авторов Б. Фельда и Д. Мендельсона.

Источник

Договариваемся на берегу или обязательные пункты Term sheet

В жизни успешного стартапа должен наступить такой момент, когда все его десятки питчей и разосланных презентаций, полгода великолепного traction-а и неиссякаемый энтузиазм, растопят ледяное сердце потенциальных инвесторов, и те ответят: «Да! Мы готовы инвестировать запрошенные тобою ХХХ денег (рублей/долларов/евро)». И вот она, птица счастья, уже в руках, осталось лишь подписать Term sheet.

Именно на этой стадии, мы советуем стартаперам не бросаться в омут с головой и не подписывать все, что им предложат. Внимательно отнеситесь к этому делу и проверьте, все ли принципиальные моменты вы учли и обсудили. В противном случае условия сделки придется обговаривать заново.

Пройдемся для начала по важным аспектам экономики сделки, внимание к которым на стадии Term sheet позволит избежать головной боли в дальнейшем.

«Сколько-сколько?!»: договариваемся о цене

Дело в том, что за ОЦЕНКУ проекта можно принять как ДОинвестиционною оценку компании (“pre-money valuation”), так и ПОСТинвестиционную (“post-money valuation”), равную сумме доинвестиционной оценки и объему инвестиций. Этот вопрос нужно уточнить сразу, чтобы не получилось так, что стартапер чувствует себя обманутым, а инвестор – недопонявшим ситуацию.

Наш совет: договаривайтесь об условиях, отталкиваясь от доинвестиционной оценки. Именно она отражает цену вашей компании на данный момент, ее продуктов, команды, достигнутых результатов, а самое главное – будущего потенциала. Таким образом вам удастся более точно рассчитать всю экономику будущей сделки.

Если о цене компании договориться все-таки не удалось, существует масса механизмов структурирования инвестиций – займы, варранты и т.п. Они могут разрешить ситуацию. К примеру, на Западе распространен «конвертируемый заем» (“convertible note”), который позволяет получить деньги без бесконечных споров на тему оценки на ранней стадии и проблем с инвесторами при недооценке компании на стадии следующего раунда. В России провести такой тип сделки сложно, но при должном умении возможно.

Твое-мое: договариваемся об опционах для команды

Команда – один из залогов успешной работы стартапа. В долгосрочной мотивации команды заинтересованы и инвестор, и стартапер. Отличным стимулом могут послужить опционы (“option pool”) для сотрудников, которые проще всего выделить при проведении раунда. Однако тут главное – опять не попасть в ловушку, связанную с оценкой компании.

Получается, что если опционный пул считать до инвестиций – снижается оценка доли основателей, если после – повышается цена компании для инвестора.

Наш совет: заранее договоритесь о различных вариантах выделения опционного пула. Первый – делать до раунда, дополнительные – при каждом следующем раунде инвестиций. Таким образом на переговорах будет возможность «играть» с опционным пулом и доинвестиционной оценкой, пока они не устроят обе стороны.

Шкура неубитого медведя: обсуждаем ликвидационные права

Один из важных вопросов для инвестора – ликвидационные права – что мы получим в случае закрытия, продажи и других событий, которые будут обозначены в акционерном соглашении. Правильно сформулированные условия ликвидационных прав, выбранные мультипликаторы и кэп позитивно влияют на оценку стартапа и, как правило, помогают удовлетворить обе стороны. Особенно это актуально для финансовых инвесторов, не заинтересованных принимать активное участие в жизни стартапа.

Наш совет: обращайте внимание на этот пункт, чтобы избежать недопонимания с инвестором, когда тот в случае продажи компании получит гораздо больше.

Все должно быть точно: защита от размытия

Следующий раунд финансирования всегда вносит коррективы в работу проекта. Инвестор и стартапер должны обсудить, что будет происходить, если стоимость компании на раунде растет или она наоборот проходит по сниженной цене.

В первом случае важно обсудить право преимущественного участия в раунде и пропорционального поддержания собственной доли.

Сниженная цена компании означает для инвестора чистый убыток. В таких случаях возможны различные варианты:

Внимание к вышеперечисленным пунктам при оформлении Term sheet и обсуждение данных вопросов помогают прийти к взаимопониманию с инвестором и избежать конфликтных ситуаций в 80 процентах случаев. Но это далеко не полный список, о других важных пунктах мы поговорим в следующих постах. А пока для особо дотошных советуем книгу «Основные условия венчурного финансирования с комментариями» Леонида Грайвера (сначала мы хотели поставить ссылку на книгу, но вспомнили про недавно вступивший в силу закон, так что google в помощь).

Источник